关于非法行医与非法行医罪

　　一、非法行医罪，属《刑法》第六章妨害社会管理秩序罪第五节危害公共卫生罪之一。

　　刑法336条第一款规定：未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或单处罚金;严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。

　　其中，明确地指出了“未取得医生执业资格的人”从事医疗活动即为非法行医罪的主体，非法行医的行为只要达到情节严重这一标准即可构成****，不以造成危害后果为构成****要件。危害后果是加重量刑的依据。本罪是行为犯、后果加重犯。

　　二、本罪特征

　　客体方面侵害了国家对医疗事业的管理秩序和广大人民的生命健康;

　　客观方面表现为没有取得医生执业资格的人非法行医情节严重的行为;

　　主体方面未取得医生执业资格的人;即一般主体。

　　主观方面间接故意

　　非法行医罪条文中使用了两个关键性的概念即“非法行医”和“未取得医生执业资格的人”。必须理解这两个概念，才能真正理解什么是非法行医罪。

　　三、什么是非法行医?非法行医中的法指的是什么呢?

　　根据本罪侵害的客体方面，本罪侵害的是医疗卫生的管理秩序，那么，非法行医中的“法”自然是指涉及管理界定医疗机构及医生执业资格的《医疗机构管理条例》、《执业医师法》等相关的医疗卫生管理法律、法规。

　　1999年卫生部在关于切实做好实施《中华人民共和国执业医师法》工作的通知中明确指出要把实施《执业医师法》与贯彻落实《医疗机构管理条件》等法律、法规和规章紧密结合。清理整顿医疗机构和医疗秩序，打击非法行医。

　　由此可知，合法的行医行为必须是完全符合医疗卫生法律法规规定的行为。非法行医则是相对合法行医而产生的概念，只要行为人违反了这些法律、法规的规定，实施了其没有法定执业资格或许可的医疗行为即属于非法行医。

　　简言之，非法行医就是违反医疗法律法规之许可而从事的一种医疗****行为。

　　在医疗卫生法律法规意义下，除江湖游医外，医疗机构及个人均可成为非法行医的组织者和实施者，只是医疗机构不能作为非法行医罪的主体定罪，定罪的主体是实施了该行为的“人”。有些人至所以认为只有江湖游医才是非法行医，就是不完全了解卫生法律法规而作出的主观臆断。

　　理解了非法行医这一概念后，我们便可对非法行医罪这一概念进行剖析。

　　四、刑法与医疗卫生管理法律法规的作用

　　从《刑法》336条的属性及条文内容来看，本罪名是受刑法和医疗卫生法律法规来共同调整的一个罪名。不了解医疗卫生管理法律法规就无法理解刑法336条中的概念。

　　《刑法》解决的是“未取得医生执业资格的人”这一主体在非法行医达到什么程度的情况下构成****的问题，它并不决定一个人是否有“医生执业资格”。而决定“医生执业资格”的只能是医疗卫生管理法律和法规。

　　五、什么是“未取得医生执业资格的人”

　　对于这一概念，有的人把“未取得医生执业资格的人”和“未取得《医师资格****》的人”混为一谈，也就是把“不是医生的人”和“未取得医生执业资格的人”这根本不同的概念等同了起来。是曲解了并小化了刑法条文中“未取得医生执业资格的人”概念的含义。刑法中的“未取得医生执业资格的人”这一概念是一个非?，蒲У亩ㄒ澹矸旱皇а辖鞯睾橇怂形シ匆搅莆郎芾矸煞ü娴男砜商跫邮乱搅苹疃男形恕?/p>

　　因此，要理解“未取得医生执业资格的人”这一概念，必须知道，什么是“医生执业资格”。

　　“医生”是一个职业称谓，就如同律师、教师等人员的称谓：“执业”是指实施某种专业或业务活动：“资格”则是从事某种活动所具备的条件。

　　因此，“医生执业资格”也就是医生从事医疗活动所必须具备的法定条件。

　　六、医生从事医疗活动必须具备哪些法定条件?

　　1，其必须在依法取得执业许可的医疗机构中，按该机构法定的科目范围行医。《医疗机构管理条例》第二十四条规定：任何单位或者个人，未取得《医疗机构执业许可证》，不得开展诊疗活动。第二十七条规定：医疗机构必须按照核准登记的诊疗科目开展诊疗活动。

　　2、医师必须经国家通一****，取得《医师资格****》，也就是取得“执业医师资格”。《执业医师法》第十二条医师资格****成绩合格，取得执业医师资格或者执业助理医师资格。(但此时医生仍不具备执业资格)其必须在取得执业医师资格后依法****取得某一专业《医师执业****》，并且是在法定****的执业地点、执业类别、执业范围内执业。

　　《执业医师法》第十三条国家实行医师执业********。第十四条医师经****后，可以在医疗、预防、保健机构中按照****的执业地点、执业类别、执业范围执业，从事相应的医疗、预防、保健业务。未经医师****取得执业资格****，不得从事医师执业活动;第二十一条医师在执业活动中享有下列权利：(一)在****的执业范围内，进行医学诊查、疾病调查、医学处置、出具相应的医学证明文件，选择合理的医疗、预防、保健方案;

　　《医疗机构管理条例实施细则》第八十一条第二款规定：医疗机构使用卫生技术人员从事本专业以外的诊疗活动的，按使用非卫生技术人员处理。

　　3、若从事的特定专业医疗活动，则还必须持有特定的专业执业资格****。像计划生育手术必须取得“《计划生育手****上岗证》;放射治疗，则必须取得《放射治疗专业医师****》、《放射物理师执业****》，在此基础上还必须取得《放射工作人员上岗证》后才能从事放射治疗工作。再有，从事临床试验工作，还必须取得国家卫生与药品部门的特别认证、批准。

　　由此可知，行医者，若要取得合法的行使医疗活动的执业资格，必须具备以上各项条件;只有附合了以上法定的条件，才能说这个人或者医生具备了“医生执业资格”。(特别紧急情况下除外，乡村医生另有规定)

　　七、《医师执业****》不等同于医生执业资格

　　有的人认为医师超科目、超执业范围行

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